聚焦婚姻法司法解释三——夫妻一方负债的举证责任分配
(关于婚姻法解释三第十八条的修改意见)
王礼仁
2010年11月15日最高人民法院发布了《关于适用若干问题的解释（三）（征求意见稿）》，该解释第十八条规定：
“ 离婚时，夫妻一方主张婚姻关系存续期间以个人名义所负债务由双方共同偿还的，举债一方应证明所负债务基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、经营”。
该规定将基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、经营所负的债务债务规定为夫妻共同债务，非常合理，而把举证责任分配给举证人也是正确的。
但对于债权人是否承担举证责任，该条并没有规定。在司法实践中，有许多案件，需要债权人举证，如夫妻中举债的一方下落不明或死亡，债权人凭一方借条起诉夫妻另一方偿还债务，该举证责任如何分配？又如，当举债方不能举证或举债方本人也认为其举债没有用于夫妻共同生活、经营的，债权人是否承担举证责任？解释第十八条没有解决。对此，有必要再司法解释中加以完善。
我认为，在上述情况下，债权人应当承担局长责任。
鉴于目前在理论上合实践中，对于举债人和债权人是否承担举证责任，尚存在分歧。因而，这里主要就举债人和债权人是否承担举证责任，作一些简要分析和阐述。
一、为什么要举债人举证？
夫妻一方以个人名义“为夫妻共同生活或经营”所负的债务，可以构成夫妻共同债务。但是否“为夫妻共同生活或经营”举债，需要事实证明，因为离开了“为夫妻共同生活或经营”这一“用途事实”，就无法判断。那么，举债的“用途事实”应当由谁证明，也是一个需要讨论的问题。
夫妻一方举债既有可能为了逃避债务，与夫妻另一方恶意串通，将夫妻共同债务，伪造或推委为夫妻个人债务；也有可能是与第三人恶意串通，虚构债务或恶意举债。也就是说，举债夫妻一方与未举债的夫妻另一方和第三人，构成一种三角关系：
举债人
可能与夫妻另一方恶意串通逃避债务 可能与第三人恶意串通虚构债务或恶意举债
从上图可以看出，举债方具有多重角色：既有可能与第三人是利益共同体，也有可能与夫妻另一方是利益共同体。因而，其举债也存在多重悬疑：一是可能存在虚构债务或恶意举债；二是可能存在逃避债务。如果把夫妻一方的举债，一律推定为夫妻共同债务，则难以排除举债方与第三人恶意串通，虚构债务或恶意举债的可能；而对夫妻一方的举债，在举债方不能证明为夫妻共同债务时，认定为举债一方的个人债务，则又难以排除举债方与另一方恶意串通，逃避共同债务可能。对于夫妻一方的举债，涉及到一个利益均衡问题。从第三人利益来考虑，要防止夫妻恶意串通，逃避债务；从非举债夫妻一方利益来考虑，要防止举债方与第三人是否恶意串通，虚构债务或恶意举债。那么，如何才能平衡各方的利益？关键就是一个举证责任的分配问题。也就是说，对于夫妻一方举债发生争议时，到底是由举债一方承担举证责任，还是由非举债一方承担举证责任？抑或由第三人承担举证责任？要有一个公平合理的分配。
我们认为，判断某一债务是举债一方恶意举债还是与夫妻恶意串通逃避债务，关键是由举债事实或用途来证实。而“为夫妻共同生活或经营”的“用途事实”，是判断借款真伪或性质的最好标准。离开了“用途事实”，就无法判断是否“为夫妻共同生活”举债。在一方举债中，举债事实或举债用途只有举债人最清楚。而且举债事实或举债用途属于积极事实，根据经验法则，当事人只能对积极事实进行举证证明，无法对消极事实进行举证证明。也就是说，只能由主张举债事实存在或举债用于夫妻共同生活（积极事实）的一方负举证责任，主张举债事不实存在或举债没有用于夫妻共同利益（消极事实）一方不负举证责任。因而，对于夫妻一方举债，应当始终坚持由举债方承担举证责任，非举债方不负举证责任的举证分配原则。
如果非举债一方否认一方举债存在或认为其举债非为夫妻共同生活，则应当由举债人或第三人举证证明其举债存在或用于夫妻共同生活。举债人不能举证或者认为其举债没有用于夫妻共同共同生活时，应由第三人举证证明其借款属于夫妻共同债务的性质。因而，举债人或第三人首先应当证明其举债属于“为夫妻共同利益”所负的债务，也就是说，在举债人或第三人能够证明夫妻一方以个人名义举债是“为夫妻共同利益”的前提下，非举债一方如果要抗辩第三人，则应就两项法定抗辩事由进行举证，如果不能证明或者没有两种排除情形时，则应当认定为夫妻共同债务。
如举债一方提出因自己或家庭成员患病住院向第三人借款20000元，并提供了相关证据证明这一事实存在。那么，这当然属于因日常家庭生活需要所举债，属于“为夫妻共同生活”而举债。如果举债人与第三人没有约定该举债为举债人个人债务，尽管举债一方与另一方约定为分别财产制，但非举债一方不能证明第三人知道其约定为分别财产制，非举债一方不得对抗第三人，应当对20000元债务承担连带清偿责任。
但如果举债一方提出借款20000元用于自己或家庭成员治病，但没有任何住院或门诊治疗证据，用于治病的事实不能认定。在这种情况下，如果第三人要求非举债一方承担连带责任，在非举债一方没有两种除外情形时，则直接推定为夫妻共同债务，判令其承担连带责任，显然是不公平、不合理的。因为当举债人不能证明用于家庭生活或夫妻共同利益时，该举债至少存在两种悬疑：一是该债务可能是虚假，即债务是举债人与第三人合谋虚构的假债务，该债务根本不存在；二是债务可能存在，但完全用于举债人个人的非正常消费，如娱乐、赌博等。因而，离开了借款“为夫妻共同生活”的“用途事实”，就无法判断借款的真伪或性质。只有借款的“用途事实”，才是识别借款真伪或是否用于“夫妻共同生活”的试金石。因而，借款的“用途事实”，是判断借款真伪或性质的最好证据。所以，必须由举债人对借款的“用途事实”进行举证。
二、为什么要债权人（第三人）举证？
当举债方不能举证或举债方背叛第三人（与夫妻另一方串通逃债），则应当由第三人承担替补举证责任，代替举债人举证证明其举债事实存在或举债用于夫妻共同生活。这就是说，在举债方背叛第三人时，第三人第一步要完成债务存在的举证，第二步要完成夫妻共同债务的举证。
对于夫妻一方举债，是否用于“夫妻共同生活”，应当由举债人举证，比较好理解，一般不会发生争议。关键是怎样理解，在举债人不能举证或不举证时，为什么要由第三人举证，而不应由非借款夫妻一方举证？这是因为：
1、从风险防范来看，应当由第三人举证。对于夫妻一方举债，债权人可以防范风险，而非举债夫妻一方难以防范另一方的恶意借贷或者与第三人恶意串通搞假借贷。也就是说，在借款之初，债权人拥有交易上的自由选择权，他完全可以通过让夫妻另一方对所借债务进行确认来规避这种交易上的风险。即债权人在借贷前，如果本意是以夫妻双方作为债务人，而对夫妻一方缺乏信任，担心其会与另一方串通逃避债务，或者担心一方属于恶意借贷等，债权人完全可以要求夫妻双方作出明确的意思表示或共同实施该行为，比如，要求夫妻双方出具借条，或者由向经手借款一方提供夫妻双方同意的确凿证据（授权委托书等），甚至还可以要求举债一方提供财产担保，完全可以防止风险的发生。但对于非经手借款的夫妻一方来讲，另一方是否借款、何时借款、向谁借款、借款做什么、以及借多少，他是无法知道和控制的。在另一方不能知道和不能控制的情况下，要其承担举证责任，显然缺乏科学性。如果将举证责任分配给非举债夫妻一方，非举债夫妻一方一般不能举证，只能被动地接受推定。这样，婚姻关系中的任何夫妻一方，都可以毫无顾忌地恶意借贷或消费，而另一方随时可以受到无辜牵连。这样分配举证责任，显然是不公平的。
同时，从主观方面来考察，在一般情况下，夫妻一方为夫妻共同生活举债，只要举债人不与另一方夫妻恶意串通，逃避债务，举债人是可以举证证明用于夫妻共同生活的。因而，在这种情况下，一般不可能侵害第三人权利。只有在举债一方与另一方夫妻恶意串通，否认用于夫妻共同生活，把举债说成或捏造为举债人的个人债务时，才有可能侵害第三人利益。而第三人之所以敢向夫妻一方借贷，而不征求夫妻另一方的意见，主要是基于对该借款夫妻一方的信任。那么，如果借款夫妻一方背信弃义，与另一方恶意串通，逃避债务或者恶意举债，第三人应当承担因自己的过于自信或疏忽而产生的不利后果。但如果反过来，由非借款夫妻一方举证，实际上就是由非借款夫妻一方对第三人的过失负责，这显然是不公平的。这样只会滋生夫妻一方与第三人串通，虚构债务或恶意举债等后果的发生。
2、从逻辑推论上看，应当由第三人举证。对一方举债发生争议时，判断某一具体债务是夫妻一方恶意举债还是与另一方恶意串通逃避债务？按其求真规则或方法，也应当由第三人举证。如果第三人不能举证，也应当推定第三人与一方的举债事实或用于夫妻共同生活的事实是假，非举债一方的抗辩是真。因为如前所述，第三人在向夫妻一方借贷时，有条件取得另一方的认可，而他没有征求另一方的意见，这就难以排除举债方有恶意举债或与第三人串通作假的可能。而对于非举债一方来讲，则无法推断他没有举证时，其抗辩没有用于夫妻共同生活是假。
3、从举证的一般规则来看，应当由第三人举证。如前所述，举证事实有积极事实和消极事实，当事人只能对积极事实进行举证证明，无法对消极事实进行举证证明。主张用于夫妻共同生活的，属于积极事实，认为没有用于夫妻共同生活是消极事实。因而，当第三人认为属于夫妻共同债务，当然由第三人举证，而不应当由非举债一方承担举证责任。
4、从举证责任的难易程度来看，第三人比非举债一方更容易举证。有人认为，债权人作为外部第三人如何能控制债务人是否会转变债务用途？又如何证明夫妻内部是否使用了该笔债务用于夫妻共同需要或其配偶是否分享了该债务利益？债权人对此缺乏举证能力。但也应当注意到，夫妻一方单独与第三人发生的借款交易，都是由举债一方与债权人决定的，另一方完全不能预见和控制；而作为交易一方的债权人，他对夫妻一方的借贷，相对于夫妻另一方来讲，其掌握信息的程度要大得多，其控制风险的能力要强得多。同时，第三人与举债夫妻一方的单独借贷，对于非举债夫妻一方来讲，非举债一方也属于不能掌握、不能控制信息的外部人。而相对于非举债一方，第三人与举债夫妻一方又是内部人。因而，两者相比，非借款夫妻一方离借款交易的距离或环境比债权人更远，更难举证，第三人则更容易一些。
5、从夫妻共同债务推定的范围来看，应当由第三人举证。世界各国法律的普遍规定，对于未经合意或授权的一方举债，推定为夫妻共同债务的范围，只限于家事代理（为夫妻共同生活）或表见代理。也就是说，对于一方的举债，可以推定为夫妻共同债务的，要么是家事代理（为夫妻共同生活），要么就要具备表见代理的特征。对于一方因家事代理（为夫妻共同生活）举债，另一方没有法定抗辩事由，应当推定为夫妻共同债务；对于一方虽然不是为夫妻共同生活举债，但第三人有理由相信其系因日常生活需要举债，或者有理由相信系夫妻共同意思表示的，亦推定为夫妻共同债务，他方不得对抗善意第三人。由此可见，第三人要么就应当证明一方的举债，属于家事代理（为夫妻共同生活）范围内的举债，要么就要对一方或双方抗辩的非日常生活需要举债，证明其有理由相信系因日常生活需要举债，或者证明其有理由相信系夫妻共同意思表示。
总之，第三人应当承担合理的举证责任。如果第三人既不能证明夫妻一方系因日常生活需要举债（家事代理），又不能证明其有理由相信系因日常生活需要举债，或者有理由相信系夫妻共同意思表示，他方当然可以对抗第三人。因为，从理论上讲，夫妻一方非日常生活需要行为不能构成第三人相信为夫妻行为的充分理由；只有夫妻一方的日常生活需要行为，才能构成第三人相信为夫妻行为的充分理由。这也是家事代理制度存在的合理性基础。因而，直接推定夫妻承担连带责任的范围，只限于家事代理（为夫妻共同生活）。如果超过了家事代理的范围，第三人就要举证证明举债人的举债具有表见代理的特征。只有举债人具有表见代理的特征时，对一方超过家事代理范围内的举债，另一方才能承担连带责任。可见，保护第三人利益，主要是在家事代理（为夫妻共同生活）和表见代理范围内保护。
综上所述，在举债人不能举证的情况下，是由第三人举证，还是由非举债夫妻一方举证，两者相比，由第三人举证，可以预防风险，成本较小，举证更容易。从正义或公平的角度来考察，在交易中，如果产生的利益效果相同，而一方付出的成本较之另一方要小得多，法律就应当将责任转加于付出较少成本的的一方。因而，在举债人不能举证的情况下，由第三人举证，是比较切合实际的。同时，从夫妻共同债务推定的范围来看，第三人也应当承担相应的举证责任。
长治市人民政府关于印发长治市政府投资管理办法的通知
山西省长治市人民政府
长治市人民政府关于印发长治市政府投资管理办法的通知
各县、市、区人民政府，市直各委、局、办，各有关单位：
《长治市政府投资管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，望认真遵照执行。
二○○七年三月十四日
第一章总则
第一条为规范政府投资行为，建立科学的政府投资决策、建设、运营和监督管理制度，保证建设工程质量，提高政府投资效益，根据《国务院关于投资体制改革的决定》及有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条本办法适用于本市政府投资管理活动。
第三条本办法所称政府投资，是指使用下列政府性资金所进行的固定资产投资及有关的投资活动：
（一）财政预算投资资金（含国债资金）；
（二）纳入预算管理的专项基金（资金）；
（三）国际金融组织和外国政府贷款等主权外债资金；
（四）政府信用贷款所筹资金；
（五）其他政府性资金。
第四条政府投资应当符合国民经济和社会发展规划，有利于经济、社会和环境的协调、可持续发展，有利于扩大就业，有利于经济结构优化，遵循科学、民主、透明原则，加强管理，注重效益。
第五条政府投资主要用于关系国家安全和市场不能有效配置资源的经济和社会领域，包括公益性和公共基础设施建设等公共产品生产，保护和改善生态环境，促进农村和贫困地区经济和社会发展，推进科技进步和高新技术产业化。
第六条市发展和改革委员会为政府投资主管部门，负责政府投资计划的编制和投资项目的审批等综合管理和监督。第二章投资方式
第七条对于公益性事业和非经营性基础设施项目，采用直接投资的方式，通过拨款无偿投入。投资形成的资产，按照有关规定由有关机构行使所有人权利。
第八条根据实际需要政府参与投资的经营性项目，可以采用资本金注入方式。投资形成的股权或资产，由政府授权经营机构依法行使出资人权利。
第九条根据经济和社会发展要求，对于需要政府扶持的项目，采用投资补助的方式，给予少量或者一定比例资金支持，通过拨款无偿投入。投资形成的资产，按照有关规定由有关机构行使所有人权利。投资补助含市本级投资补助和上级投资补助。
第十条使用外国政府或者国际金融组织贷款的项目，采用转贷方式的，由政府提供担保。
第十一条对于公民、法人和其他组织利用银行贷款，扩大就业，进行产业结构调整优化，保护环境和节约资源、促进科技进步和高新技术产业化的，根据国家发展规划和产业政策，可采用贴息方式投入。第三章投资计划
第十二条政府投资主管部门应会同财政等有关部门，根据国民经济和社会发展需要和政府财力状况，研究提出年度政府投资规模。
第十三条政府投资主管部门应当根据国民经济和社会发展中长期规划的总体要求，编制政府投资中长期规划和年度计划，根据政府投资资金来源、项目性质和调控需要统筹安排项目、合理使用各类政府投资资金。政府投资中长期规划和年度计划按程序批准后执行。
第十四条市直各有关部门、下级政府投资主管部门和有关项目单位应先向政府投资主管部门提出项目投资计划申请，再由市政府投资主管部门会同财政部门编制全市财政预算投资资金的投资计划。
第十五条政府投资主管部门会同财政部门和行业主管部门，根据各类专项建设资金的征收总量，确定用于建设的投资比例。
各行业主管部门根据确定的投资比例，对下级行业主管部门及项目单位的投资计划申请，研究提出专项建设基金的安排建议，经政府投资主管部门审核平衡后纳入政府投资计划。
第十六条根据行业主管部门和有关企业提出的申请，政府投资主管部门会同财政等有关部门拟定借用主权外债年度计划。财政部门根据主权外债年度计划和项目资金申请报告审批情况，向国家有关部门申请利用外债项目。
第十七条财政部门根据政府投资计划编制经济建设的支出预算。
第十八条政府投资主管部门应当根据批准的年度投资计划，按照项目实施情况适时下达项目投资计划。
第十九条财政部门依据政府投资主管部门下达的投资计划文件，按照支出预算和项目建设进度，及时、足额拨付建设资金。
第二十条政府投资计划执行过程中，确需调整年度政府投资总额的，政府投资主管部门会同财政部门制定调整方案，按程序报批。第四章项目审批程序
第一节直接投资和资本金注入投资项目的审批程序
第二十一条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，应当遵守本节规定的审批程序，包括审批项目建议书、可行性研究报告、初步设计和概、预算审查。
第二十二条采用直接投资和资本金注入方式投资的项目，项目单位应当选择具备相应资质等级的咨询机构编制项目建议书。项目建议书应当包括以下内容：
（一）项目单位的基本情况；
（二）项目建设的必要性和依据；
（三）项目名称、拟建规模、主要建设内容；
（四）项目建设选址和用地面积的初步方案；
（五）项目总投资匡算、资金筹措的初步方案；
（六）经济效益和社会效益分析；
（七）环境影响、资源消耗等初步分析；
（八）建设进度初步安排；
第二十三条政府投资主管部门在审批项目建议书时，应取得有关部门出具的有效文件：
（一）规划部门的规划意见书或规划征求意见复函；
（二）对需要新征建设用地的，需要国土资源部门出具的项目用地预审意见；
（三）环境保护部门的初审意见；
（四）根据国家和省规定应提交的其他文件。
第二十四条项目建议书批准后，项目单位应当选择具备相应资质等级的咨询机构编制项目可行性研究报告。可行性研究报告应当包括以下内容：
（一）项目概况；
（二）项目提出的可行性和依据；
（三）建设内容和建设规模；
（四）项目建设选址；
（五）环境保护和能源、资源消耗等；
（六）项目外部配套建设条件论证；
（七）劳动保护与卫生防疫、消防等；
（八）项目总投资估算和资金来源落实情况；
（九）风险管理方案；
（十）经济效益和社会效益分析；
（十一）项目建设周期及工程进度安排；
（十二）对于项目建议书批复中规定须实行项目法人责任制的项目，应提出项目法人的组建方案。
第二十五条可行性研究报告编制完成后，项目申请人应当报政府投资主管部门审批。可行性研究报告报批时，应按有关规定取得相关单位的许可、承诺或者证明：
（一）城市规划部门的选址意见书；
（二）土地行政主管部门的建设项目用地预审报告；
（三）环境保护部门批准的环境影响评价报告；
（四）有关资金证明材料；
（五）根据法律、法规和规章规定要求提供的其他材料。
第二十六条政府投资主管部门应当通过招标方式选择具有相应资质等级的咨询中介机构对可行性研究报告进行评估。
第二十七条可行性研究报告经批准后，建设单位应当通过招标方式选择具备相应资质等级的设计单位依据可行性研究报告进行初步设计。
设计单位应严格按照可行性研究报告批复的估算总投资进行限额设计，设计方案确定的建设内容和建设规模不得超过可行性研究报告批复的范围，并应列明各单位工程和单位工程的建设内容、建设标准、用地规模、主要材料和设备选择等。
第二十八条初步设计由政府投资主管部门或政府投资主管部门委托行业主管部门审批。审批部门在审批前应当组织有关部门、单位和专家对初步设计概算进行评审。
建设项目的投资估算，初步设计概算，应当由有资格的单位或者委托相应资质的单位编制。
初步设计概算应当包括项目建设所需的一切费用。概算总投资超过可行性研究报告审定的估算总投资的百分之十的，应当重新报批可行性研究报告或变更初步设计。
可行性研究报告批复、初步设计批复和政府投资主管部门关于项目的投资概算审查意见是政府投资主管部门安排项目年度投资计划的依据。
第二十九条建设单位应严格按照下达的项目投资计划和经批准的初步设计及概算，委托具有相应资质的设计单位进行施工图设计。
施工图设计完成后，建设单位依照有关法律、法规规定应当报市建设主管部门或国家规定的行业主管部门，对施工图设计的建设规模、建设内容、建设标准等内容进行政策性审查和技术性审查。施工图设计未经审查批准不得使用。
第三十条建设单位应当依据经批准的施工图设计委托具有相应资质的建设工程造价咨询单位编制工程预算。
项目预算包括施工图预算和建设项目所必须支出的其他费用。若预算超过审定的项目概算总投资5％的，由建设单位通知设计单位重新设计或重新报批可行性研究报告。
工程预算编制完成后，建设单位应当报政府投资主管部门审核。政府投资主管部门依据经批准的初步设计和投资概算进行审查，核定工程预算。
政府投资主管部门关于项目投资预算的审查意见和项目年度投资计划是财政性资金拨付的依据。
第三十一条政府投资主管部门在审批可行性报告的同时，审批招标方案。招标方案的内容包括：招标范围、组织形式及招标方式。
第二节投资补助、转贷和贴息项目审批程序
第三十二条采用补助、转贷和贴息投资方式的，只审批资金申请报告，不再审批项目建议书、可行性研究报告。
采用投资补助和贴息方式的投资项目，应当遵守本节规定的审批程序；采用转贷方式的，按照国家有关主权外债等项目管理和资金审批规定执行。
申报市本级政府投资补助的项目，一个项目只能向市有关部门申报一次资金申请报告，禁止多头申报和重复申报。
第三十三条资金申请报告应包括以下内容：
（一）项目申请单位和项目的基本情况；
（二）项目的资金情况，包括资金来源和到位情况等；
（三）项目申报的理由；
（四）项目实施后的社会、经济评价和效果预测。
第三十四条向审批部门报送资金申请报告时，应同时附送以下有效文件：
（一）项目审批、核准或者备案文件；
（二）环境保护部门的环境影响分析报告批复；
（三）国土资源部门出具的项目用地审查意见；
（四）规划部门出具的规划意见（含规划意见书、规划设计方案审查意见或建设工程规划许可证）；
（五）对申请贴息的项目已使用贷款的，应提供贷款银行的贷款合同和付息单；
（六）根据国家和本省规定应提交的其他文件。第五章项目公示
第三十五条除涉及国家安全、国家秘密的项目外，教育、文化、卫生、节水灌溉、人畜饮水、市镇公路、农村沼气等政府投资项目均应当向公众公示。
第三十六条公示工作由政府投资主管部门负责，财政、审批、建设、监察等部门以及项目法人协办。
第三十七条公示分事前、事中、事后三个环节。
（一）事前公示内容：
1、规划、土地等行政许可情况；
2、项目名称、项目法人和代建单位名称、法定代表人姓名、项目建设内容、建设标准、建设年限、项目总投资及资金来源；
3、项目勘察、设计、施工、监理等中标单位名称、法定代表人姓名、资质等情况。
（二）事中公示内容：
项目工程形象进度情况。
（三）事后公示内容：
工程决算情况、工程质量及项目投入使用和运行情况。
第三十八条公示期限
事前公示：确定项目施工中标单位后，应当在5日内进行公示。公示期间为10日。
事中公示：自项目开工至正式验收，每月应当进行一次公示。每次的公示期间为5日。
事后公示：项目正式交付使用满1年后或投产满1年后15日内应当进行公示，公示期间为10日。
第三十九条政府投资项目公示时，政府投资主管部门应当在《山西日报》或《长治日报》、《长治市人民政府网站》同时公布举报电话、网站和信箱，受理群众举报。第六章项目建设管理
第四十条采用直接投资、资本金注入方式的经营性投资项目，实行法人责任制，应当在可行性研究报告批准后按照《公司法》组建法人，但已有法人的除外。法人的法定代表人不得由国家公务人员担任。
第四十一条对经营性和准经营性的项目，逐步推行项目法人招标制度。
政府投资主管部门对拟实行项目法人招标的项目在项目建议书或可行性研究报告批复时予以明确，并会同行业主管部门依据有关法律法规通过招标方式选择项目法人。
第四十二条使用政府性资金的投资项目的勘察、设计、施工、监理和有关设备材料的采购，达到国家和省、市规定规模标准的，应当按照招标投标有关法律法规的规定进行招标。
第四十三条政府投资项目实行建设监理制，以控制工程投资、建设工期和工程质量。建设监理单位应当根据有关工程建设的法律、法规、规程、工程设计文件和施工、设备监理合同以及其他工程建设合同，对工程建设进行监理。
第四十四条省级政府与地方政府或者其他出资人共同投资建设的项目，市政府与下级政府或者其他出资人应当严格按照政府投资计划和国家有关规定，及时足额将投资资金拨付到位。
下级政府或者其他出资人未及时足额将投资资金拨付到位的，市政府有关部门应当暂停资金拨付。
第四十五条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，应当严格按照批准的设计进行建设。建设过程中，因设计变更、项目建设地点和实施环境变化等情况，确需调整项目概算总投资的，项目单位或代建单位应当提出调整方案，按规定程序报原初步设计概算审批部门批准。未经审批机关批准，由项目单位自行平衡超出的概算。
第四十六条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目建设过程中，项目单位或代建单位应当及时完成单项工程结算，报财政部门和审计部门审核。
按批准的设计建成后，项目单位或代建单位应当于三个月内编制完成工程结算和竣工决算，报财政主管部门和审计部门审核后，报可行性研究报告审批部门组织竣工验收。
工程竣工结算应当由有注册造价工程师资格的单位或者委托相应资质的建设工程造价咨询单位编制。
第四十七条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，必须按照国家有关规定办理产权登记，并应当于竣工决算审核完毕和竣工验收合格后三十日内办理公共资产登记、建账，并纳入全市公共资产的统计和监督。
第四十八条产权登记后，项目单位应当及时与使用单位办理项目移交手续，但实行项目法人责任制的除外。
第四十九条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目建成后，具备条件的经批准可依法转让产权或经营权，以回收的资金滚动投资用于社会公益等各类基础设施建设。第七章项目代建制
第五十条政府投资项目代建制是指政府投资主管部门按照规定的程序，将政府投资项目的组织、管理、策划和实施，委托专业工程管理公司具体负责的一种项目管理制度。
第五十一条政府投资项目除涉及国家安全、国家秘密以及专业性较强的项目外，要逐步实行项目代建制。市发展和改革委员会作为政府投资主管部门，会同有关行业主管部门通过招标方式确定项目代建单位。
第五十二条代建单位根据批准的项目建议书要求，对项目可行性研究或初步设计及项目实施至竣工验收实行管理。
第五十三条项目代建单位应当依法设立，具有相应资质并经有关行业行政主管部门备案公布后，方可进行项目代建业务。
第五十四条代建单位不得在自己代建的建设项目中，承担勘察、设计、施工、监理等工作。
第五十五条项目代建实行代建合同管理。代建单位确定后，政府投资主管部门、使用单位、代建单位三方签订项目委托代建合同，明确代建项目的范围、形式、双方的权利和义务、奖罚办法等法律关系。
代建合同签订后，代建单位应当向政府投资主管部门缴纳项目总投资10－30％的履约保证金，或出具同额度的银行履约担保函。
代建合同应当经过公证机构的公证。
第五十六条政府投资主管部门应当按合同的约定及时到财政部门办理支付工程款等手续。
第五十七条政府投资主管部门应当在合同约定的时间内就代建单位书面提交需其解决的事宜给予书面答复。
第五十八条代建单位应当按照合同规定组建项目经理部，并向政府投资主管部门报送项目经理及其项目经理部主要成员名单、项目代建方案。代建单位在履行合同义务期间，应当每月3日前向政府投资主管部门报送代建工作月报。
第五十九条代建单位应当严格按照批准的建设内容负责项目建设方案的优化，实行限额设计，设计预算不得超过批准的设计概算。在建设实施过程中，不得擅自变更设计方案。
第六十条代建单位应当按照批准的项目概算总投资额，根据工程建设进度编制资金使用计划并向政府投资主管部门提交书面申报材料。
第六十一条代建合同签订后，投资额原则上不得变动；有下列情形之一的，由代建单位提出，经政府投资主管部门同意，并报市政府批准后可作调整：
（一）资源、水文地质、工程地质情况有重大变化，引起建设方案变动的；
（二）不可抗力导致重大损失的；
（三）国家统一调整价格，引起动态概算发生重大变化的；
（四）国家相关政策有重大调整的；
（五）设计有重大修改的。
第六十二条代建单位的建设管理费用可在财政部门确定的项目法人单位管理费中列支。取费标准以项目审批部门批准后的概算总投资中的建筑安装工程、设备费总额为基数，按1－3％的费率计算，具体额度应当根据代建单位承担的工作量在招投标中确定。
第六十三条代建单位完成建设管理，工期提前且质量优良的，政府投资管理部门按财政部门发布的《基本建设财务管理若干规定》（财建〔2002〕394号）的有关规定在合同中约定奖励额度；超出工期、概算或质量不合格的，按合同约定承担违约责任。
工程质量不合格的，代建单位应当督促施工单位及时返工，直至合格为止，由此增加的费用由代建单位承担；发生严重质量事故的，政府投资管理部门应当解除与代建单位订立的合同，并要求其承担相应的法律责任。第八章资金监督检查
第六十四条政府投资主管部门应当加强对政府投资计划执行情况的监督检查，并负责对计划的实施进行协调。项目单位应当将项目执行过程中的有关情况及时、准确地向政府投资主管部门和有关部门报送。
第六十五条财政部门依法对政府投资涉及的财政资金使用和管理情况进行监督，对执行财经纪律、财税政策和财务会计制度情况进行检查处理，并负责违纪款项的收缴入库工作。
第六十六条国家审计机关依法对政府投资资金的拨付、使用进行审计监督，并依照《长治市政府投资建设项目审计办法》进行审计。
第六十七条行政监察机关依法对政府投资进行监察，对违反本办法规定的人员，给予行政处分。第九章重大建设项目稽察
第六十八条重大建设项目是指国家和省、市政府出资、融资，并经市人民政府确定的对国民经济和社会发展有较大影响的建设项目。
第六十九条市发展和改革委员会负责重大建设项目稽察工作，并受国家和省有关部门委托或者配合国家和省有关部门对国家、省有关部门直属项目进行稽察。
第七十条重大建设项目稽察的主要内容：
（一）被稽察单位贯彻执行有关法律、法规、规章和政策情况；
（二）被稽察单位有关重大建设项目的决定是否符合有关制度规定的权限、程序；
（三）重大建设项目的工程内容、招标投标以及工程建设、竣工验收等有关情况；
（四）被稽察单位有关重大建设项目的资金使用、概算控制的真实性、合法性。
第七十一条重大建设项目稽察，可采取定期稽察或者不定期稽察、全面稽察或者专项稽察等方式。
根据实际需要，市发展和改革委员会可以会同监察、财政、审计、金融、建设等有关部门联合进行稽察，也可以聘请有关专业技术人员参与稽察，或者委托有资质的机构对某项内容进行检验和鉴定。
财政、审计、建设、监察部门对重大建设项目依法进行的检查做出的结论，能够满足稽察工作需要的部分，稽察机构应当加以利用，避免重复检查。
第七十二条稽察机构进行稽察应当于五日前通知被稽察单位，特殊情况需要立即开展稽察的，应当经市发展和改革委员会批准。
第七十三条稽察人员开展稽察时可以行使下列职权：
（一）要求项目建设单位提供与稽察有关的文件、资料、数据，查阅项目单位或者银行的会计账簿、会计凭证等财务资料，对有关人员进行质询；
（二）对重要的证据有权进行录音、复制、拍照或者录像；
（三）向项目参建单位、设备材料供应商以及与建设项目有关的企事业单位调查和了解有关情况，查阅会计账簿、会计凭证等有关资料；
（四）要求有关部门提供相关资料；
（五）可以进入施工、仓储、办公、检测、试验等与项目建设有关的场所和地点进行现场查验和取证。
第七十四条稽察人员应当遵守下列规定：
（一）依法履行职责，坚持原则，秉公办事，维护国家利益；
（二）客观公正地反映项目建设的情况和问题；
（三）不得干预项目单位的正常建设活动，以及有关行政管理部门依法履行管理职责；
（四）与被稽察单位或者稽察事项有利害关系，应当回避；
（五）保守国家秘密和被稽察单位的商业秘密。
第七十五条重大建设项目稽察除正常工作经费外所发生的专项经费由市财政核拨。稽察机构不得向被稽察单位收取任何费用。
第七十六条被稽察单位享有以下权利：
（一）对稽察结论有异议的，可以向稽察机构或者市发展和改革委员会提出申诉；
（二）发现稽察人员有违纪、违法行为，可以向稽察机构、市发展和改革委员会及纪检监察部门举报。
第七十七条被稽察单位应当履行下列义务：
（一）如实向稽察机构提供稽察所需的文件、资料、数据；
（二）对稽察中涉及需要核实或者取证的，应当向稽察机构说明情况，不得拖延、拒绝、隐匿或者提供虚假材料。
第七十八条重大建设项目稽察结束后，应当及时做出稽察结论。
稽察中发现的一般问题，下发意见书，要求被稽察单位进行整改；对发现的较严重问题，下达整改通知，责令限期进行整改；发现的重大问题，及时上报市政府。
第七十九条被稽察单位接到意见书或者整改通知后，应当按照通知要求进行整改，并向稽察机构报告整改情况。
第八十条稽察机构应当督促被稽察单位进行整改，并根据被稽察单位提报的整改报告进行复查。
第八十一条对被稽察单位存在严重问题或者接到整改通知拒不改正的，由市发展和改革委员会予以通报批评，责令暂停建设项目或者暂停责任单位新项目的审批。
涉及其他有关部门管理职权的，可以建议有关部门暂停拨付、冻结、回收国有投资，或者依法予以行政处罚。
第八十二条在稽察过程中发现严重问题涉及有关人员的，应当及时向有关部门通报；有关部门接到通报后，应当对责任人予以调查处理。第十章项目后评价
第八十三条项目后评价是政府投资项目建设实施过程中和建成运营后，可行性研究报告审批部门组织有关专家和机构进行项目评价，评价内容包括前期工作、实施情况、工程质量、投资效益、环境影响等。通过用项目的实际成果和效益来分析评价项目的决策、管理和实施，总结经验和教训，为项目最终成果的运行和改善提出建议，为新项目的决策提供较为可靠的依据。
第八十四条项目后评价由政府投资主管部门会同监察、审计、建设、环保、财政、规划、国土、消防及其他相关行政主管部门的有关人员参加，组成后评价小组进行评价，或委托有相应资质的中介机构对政府投资的重大项目开展全面评价。
第八十五条进行项目后评价的条件：
1、根据预定目标已全部完工并通过验收；
2、至少通过两年以上的投产运营实践。
第八十六条后评价的内容：
（一）投资决策（投资方向是否正确合理，项目决策是否切合我市经济社会发展要求和生态环境保护需要等等）。
（二）项目执行的基本建设程序和建设管理。
（三）工程质量。
（四）投资效益评价（包括社会效益、经济效益和生态环境效益的评价）。
项目后评价的内容重点是投资效益评价。
第八十七条项目后评价的主要依据：
（一）项目立项、可行性研究报告及评估报告、初步设计、施工图设计、环境评价报告、年度投资计划等的批复文件；
（二）项目投资概、预算审查意见等；
（三）项目执行的有关财务资料；
（四）项目竣工验收报告或评审结论；
（五）项目中期或完成后的绩效报告；
（六）其他相关资料。
第八十八条凡需进行后评价的项目，其后评价报告由项目单位报行业主管部门进行初审，初审通过后，由行业主管部门报政府投资主管部门组织审查。审查后的后评价报告由政府投资主管部门报市政府审定，评价结果可在政府网上进行公示。
第八十九条项目法人或建设单位应指定专人建立项目的跟踪管理系统的定期检查制度，并按规定逐步完善各阶段的管理机制，自建设项目立项（即项目建议书批准）开始填写“投资项目管理卡”，并建立决策、设计、施工、运营各阶段的技术经济档案，为项目后评工作积累完整的技术经济资料和数据。
第九十条项目后评价结果是政府投资主管部门会同财政部门编制以后项目政府投资计划和年度资金预算的重要参考依据。参与项目建设的各有关部门和单位要认真对待后评价成果，从中吸取经验教训，并采取相应的对策、措施，进一步完善已建项目，改进在建项目，指导待建项目。
第九十一条建设项目后评价报告的编制、审核、审查费用由项目法人或建设单位支付，可列入项目投资概算，在建设单位管理费中列支。第十一章法律责任
第九十二条项目单位或代建单位有下列行为之一的，由有关行政主管部门责令限期整改，并依法追究项目单位负责人和直接责任人的行政责任；情节严重的，撤销其行政职务，禁止其三年内负责政府投资项目的管理工作；构成犯罪的，依法追究其刑事责任：
（一）未按规定履行有关程序擅自开工的；
（二）违反国家规划、环保、土地、劳动、安全、消防、建筑等有关法律法规的；
（三）未经批准擅自提高建设标准、扩大投资规模、改变建设内容的；
（四）未依法组织招标投标的；
（五）转移、侵占或挪用建设资金的；
（六）弄虚作假套取或骗取建设资金的；
（七）无正当理由拖延工期的；
（八）未及时办理竣工验收手续，或未经竣工验收或者验收不合格即交付使用的；
（九）发生重大质量、安全事故的；
（十）其他违法行为。
第九十三条咨询评估、招标代理机构及其执业人员在进行咨询评估、招标代理时弄虚作假、违规操作或者提供结论意见严重失实的，由有关行政主管部门根据其情节轻重，依法分别给予通报批评、停业整顿、降低资质等级，禁止其三年内从事政府投资项目的咨询评估和招标代理工作；造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第九十四条政府有关部门有下列行为之一的，有权机关应当责令其限期改正，并依法追究部门主要负责人和直接责任人的行政责任；
（一）违反本办法擅自批准项目建议书、可行性研究报告或初步设计和概算总投资的；
（二）强令或授意项目单位违反本办法规定的；
（三）审计或监督结论严重失实或弄虚作假的；
（四）违反本办法规定拨付建设资金或未及时拟付建设资金的；
（五）其他严重违法行为。
第九十五条政府投资项目发生重大质量及安全生产事故的，除依法追究项目单位和勘察设计、施工和监理单位及其法定代表人和直接责任人的法律责任外，并依法追究有关部门负责人在项目审批、执行建设程序、干部任用和工程建设监督管理方面的行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第九十六条国家机关工作人员在政府投资项目建设过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿的，没收非法所得，并依法追究其行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第十二章附则
第九十七条本办法中提到的所有招标投标事宜，按照《长治市招标投标管理办法》（长政发〔2007〕29号）实施。
第九十八条国务院有关部委对中央财政预算内投资（含国债）另有规定的，从其规定。
第九十九条本办法自2007年5月1日起施行。
