泡腾片药品专利侵权案分析
——兼析专利侵权诉讼战略及专利权利要求书及说明书撰写
作者：储涛 单位：北京盈科（武汉）律师事务所
第一部分：案情简介
【基本案情】
专利权人赵某拥有名称为“双唑泰泡腾片剂及其方法”的发明专利（申请号为：94113612.3），申请日为94年12月9日。2006年赵某发现天方药业公司（以下简称“天方公司”）生产的双唑泰泡腾片涉嫌侵犯该专利权，赵某于2006年底向天方公司发警告函，告知天方公司生产的双唑泰泡腾片涉嫌侵犯其专利权。天方药业公司收到警告函后未作处理。2009年9月10月，赵某将天方公司诉至山西省西安市中级人民法院。
赵某提供的主要证据：1、专利说明书、专利证书及最近一年缴纳专利费的票据；2、公证书，证明其购买了天方生产的双唑泰泡腾片（含药品说明书）；3、国家药典委员会证明，药典委员会从药品命名原则认为天方生产的双唑泰片与赵某所在公司生产的泡腾片是同一种药品。
天方公司提供的主要证据：1、天方双唑泰泡腾片研究资料及文献，证明天方生产的双唑泰泡腾片组分及含量；2、药品生产许可证、药品注册批件及相关附件，证明生产涉案药品取得了国家相关许可；3、涉案专利无效审查决定及赵某意见陈述，证明赵某对其专利的创造性在于“泡腾剂辅料的含量仅0.32～0.38g”；4、专利申请日之前相关技术文献，证明申请日之前与涉案专利相关药品的发展情况，及相关辅料的药理用途，以证明赵某专利不具备创造性，及没有与专利组分相等同的组分。
与案件有关的权利要求：1、一种抗菌消炎泡腾片剂，其特征在于该片剂每片含有甲硝唑0.18～0.22g、克霉唑0.14～0.176g、醋酸洗必泰0.0072～ 0.0088g和泡腾片辅料0.32 ～0.38g；2、如权利要求1所述的片剂，其中所述的泡腾剂辅料包括碳酸钠0.08～0.10g、枸橼酸0.08～0.10g、硼酸0.08g和淀粉0.08～0.10g；3、如权利要求2所述的片剂，每片还可含有吐温80 0.0002g及粘合剂和润滑剂适量；4、如权利要求1所述的片剂，特征在于该片剂每片含甲硝唑0.20g、克霉唑0.16g、醋酸洗必泰0.008g、碳酸钠0.10g、枸橼酸0.08、硼酸0.08g和淀粉0.10g、吐温80 0.0002g。
专利技术方案解决的技术问题：1、把三种活性成分一起使用，解决了实践中剂型单调、疗效单一的问题；2、采用泡腾片剂，相比栓剂、口服剂疗，直接作用于病灶，疗效好；3、本发明还具有抗厌氧菌、抗滴虫、抗阿米巴、抗真菌、抗需氧菌等作用，用于厌氧菌、滴虫、阿米巴、真菌、需氧菌之单纯或混合型感染所引起的妇科、肛肠科、皮肤科常见病，如盆腔炎、宫颈糜烂、阴道炎、内外痔、肛裂、肛瘘、直肠炎等。
天方公司双唑泰泡腾片组分极含量：
成分 每1000片含量 作用 成分 每1000片重量 作用
甲硝唑 200g 药剂活性成分 碳酸氢钠 230g 发泡剂 均属于药物辅料
克霉唑 160g 酒石酸 250g 发泡剂、崩解剂
醋酸氯已定 8g 交联羧甲基纤维素钠 10g 崩解剂
硬脂酸镁 10g 润滑剂
2.5%聚乙烯吡咯烷乙醇溶液 适量 粘合剂
注：为不直接涉及商业秘密，本案当事人名称做了相应处理，请勿对号入座。
【相关技术说明】
1、醋酸氯已定是醋酸洗必泰的别名；2、碳酸钠和碳酸氢钠均属于碱性发泡剂；3、甲基纤维素钠和交联羧甲基纤维素钠均属于崩解剂，后者也称超级崩解剂；4、淀粉和2.5%聚乙烯吡咯烷乙醇溶液均是粘合剂；5、酒石酸和枸橼酸均属于酸性发泡剂，但采用枸橼酸做辅料，制造药品是，片剂容易粘在一起，片重不均匀也不光泽，采用酒石酸就克服了签署缺陷；6、吐温80属于表面活性剂，刺激细胞对药物的吸收。
【本专利有关的背景技术】
1、《药剂学》（86年版）对本专利三大活性成分的作用均已公开；2、《药品辅料大全》（93年版）对本专利中得泡腾剂辅料各组分作用做了详细介绍，对吐温80的作用（表面活性剂）也做了介绍；3、双唑泰栓（93年公开）的组分：甲硝唑 200g、克霉唑 160g、醋酸洗必泰 8g 、羊毛脂 适量、石蜡 适量、半合成脂肪酸甘油酯（38型） 适量；4、甲硝唑阴道泡腾片研究（91年公开）公开了甲硝唑泡腾片含有甲硝唑和泡腾剂辅料。
【天方药品与赵某专利对比】
天方药品活性成分与专利活性成分相同，含量也落入了专利活性成分限定的范围内，天方泡腾剂辅料供0.49g，未落入专利泡腾剂辅料含量的范围（0.32～0.38g），天方药品泡腾剂辅料的组分和含量也与专利权利要求2、3、4、列明的组分及含量不完全相同。
【判决结果】
一审法院认为天方药品活性成分及含量落入了专利权利要求1限定的范围，虽然泡腾剂辅料含量未落入权利要求1限定的范围，但二者构成等同，最终判决天方公司构成侵权，天方公司不服向山西省高级人民法院上诉，高级人民法院最终维持了一审判决。
【本案专利其他诉讼情况】
所有涉嫌侵权方药品的活性成分均落入权利要求1限定的范围，但泡腾剂辅料含量均未落入权利要求1限定的范围，且泡腾剂辅料具体组分也与权利要求2、3、4不完全相同。但判决结果分两类：一类是确认不侵权诉讼，在湖南、福建、山东都确认不侵权，理由基本都是：权利要求1具有创造性的技术特征是“泡腾剂辅料含量为0.32～0.38g”，含量限定范围清楚”， 使社会公众有理由相信专利权人选择该数值范围已经使其技术方案最佳化和权利最大化，对该技术特征不适宜适用等同原则，否则打破了专利授权时就已形成的专利权人与社会公众之间的利益平衡。进而判定不侵权。而在山西起诉的案件，法院均适用等同原则认定侵权，本案便是其中的一个。
第二部分：本案评述
本案基本事实已经查清，焦点问题只有一个即天方产品是否侵犯赵某专利权，天方药品活性成分及含量均落入了权利要求1限定范围，其区别仅在于泡腾剂辅料含量未落入权利要求1限定范围，故，认定是否侵权，关键是泡腾剂辅料的含量差异是否构成等同。大同法院的意见与其他地域法院的意见截然相反。笔者认为此案泡腾剂辅料含量不构成等同，不能适用等同侵权，理由如下：
1、从权利要求1的表述看，“泡腾剂辅料为0.32～0.38g”属于必要的且影响创造性的技术特征。根据《专利法实施细则》、《专利审查指南》的规定，独立权利要求应当记载技术方案的必要技术特征•••独立权利要求应先撰写前述部分再撰写特征部分，特征部分是现实权利要求具有创造性的技术特征，前述部分在前，特征部分在后•••组合物组分的含量影响组合物发明的创造性的，应当写明组分的含量。将泡腾剂的含量写入独立权利要求中，显然该技术特征是必要的技术特征，该技术特征位于整个权利要求技术特征的最后，充分说明该技术特征是创造性的技术特征，作为组合物，原告将组分的含量写入权利要求中，也说明该含量影响到组合物发明的创造性，属于创造性的技术特征。
2、赵某在本案专利无效宣告程序中认可该技术特征是与现有技术相区别的技术特征，且是具有创造性的技术特征。赵某公司在涉案专利第760X、760Y号无效宣告程序中，明确表述该专利相对于现有技术的区别特征在于辅料的含量仅为0.32～0.38g，这一区别技术特征产生了意外的疗效，属于创造性的技术特征，且这一表述在专利复审委的决定中得到了支持（详见天方药业新提交的证据目录及证据），基于被天方药业的承认及专利复审委的确认，完全可以认定该技术特征属于必要的且影响专利创造性的技术特征。
3、含量特征属于独立权利要求中唯一的创造性技术特征，不能适用适用等同原则。根据赵某公司在专利宣告无效程序中的陈述可知：本专利方案相对于现有技术的区别特征在于辅料组分和含量，而独立权利要求1没有写明辅料的组分，故其区别技术特征仅为辅料的重量，很显然如果对重量范围再适用等同原则，意味着权利要求1保护范围不再受辅料的重量为0.32～0.38g这一特征约束，势必导致独立权利要求1的保护范围扩大至现有技术，这对公众来说极不公平。
关于印发《2013年旅游监管工作要点》的通知
国家旅游局办公室
关于印发《2013年旅游监管工作要点》的通知
旅办发〔2013〕31号
各省、自治区、直辖市旅游局（委）：
《2013年旅游监管工作要点》已经国家旅游局领导批准，现印发，请结合实际认真贯彻落实。
国家旅游局办公室
2013年2月5日
2013年旅游监管工作要点
2013年旅游监管工作，以党的十八大精神为指针，以颁布实施《旅游法》为契机，继续规范旅游市场秩序、提升旅游服务质量、强化旅游监督管理，加强工作力量，创新工作手段，完善工作制度，加大工作力度，巩固工作成果，努力推进人民群众更加满意的现代服务业的建设和发展。
一、综合性工作（7项）
1.组织召开2013年全国旅游监管工作会议。（1月）
2.按照统一部署宣传贯彻《旅游法》，依据《旅游法》和旅游立法工作计划，着手修订有关旅行社、导游、出境游等法规、规章、规范和标准。
3.组织宣传贯彻《旅游质量发展纲要（2013 -2020年）》。
4.深入推进“全国旅游团队服务管理系统”建设应用，开展电子行程单研发和应用试点工作，着手整合旅游监管信息资源和工作平台。
5.持续推进“游客满意度调查”，推动旅游质量绩效考核，进一步将调查结果转化为旅游监管工作手段。
6.深入贯彻落实《国务院关于加快发展旅游业的意见》中有关旅行社和星级饭店扶持政策以及国家旅游局《关于促进旅行社业持续健康发展的意见》和《关于星级饭店持续健康发展的意见》。
7.继续推进旅游企业实施“走出去”发展战略。
二、规范旅游市场秩序工作（10项）
8.深入开展“文明旅游、理性消费”宣传工作。
9.建立旅游经营服务者失信信息发布制度，推动旅游诚信体系建设。（上半年）
10.发布并试行《出境旅游优质服务供应商认定与测评标准》，引导企业提升出境旅游服务质量。（上半年）
11.继续严格执行重大旅游违法违规案件检查督办制度。
12.继续在旅游行业组织开展“诚信兴商宣传月”和“质量月”活动。（9月）
13.继续在全国范围集中开展两次旅游市场检查周活动。（4月下旬和9月下旬）
14.宣传推广旅行社、旅游景区服务质量赔偿标准，研究制定星级饭店服务质量赔偿标准。
15.研究制定在线旅游经营规范和监管办法，促进在线旅游规范健康发展。（9月底前）
16.加强《中国旅游诚信网》的推广应用、信息发布和资源整合。
17.深入贯彻落实《关于旅游行政管理与行政监察协调配合规范旅游市场秩序的工作意见》。
三、旅游质监工作（5项）
18. 畅通旅游投诉渠道，引导各级旅游部门建立健全投诉台账制度，完善旅游投诉系统，形成提升旅游服务质量的倒逼机制。
19.深入贯彻《关于加强旅游质监执法工作和队伍建设的意见》，推进质监执法机构事业单位改革和建设、发展。
20.制定实施旅游质监执法机构考核评价办法。（上半年）
21.发布“中国旅游质监执法标志”，实行旅游质监执法人员统一编码管理。
22.继续发挥省市级旅游质监执法协作机制作用，及时认真做好旅游投诉和质监执法工作。
四、旅游标准化工作（4项）
23.召开旅游标准化试点工作经验交流会，继续推进旅游标准化引领战略。（上半年）
24.组织开展第二批全国旅游标准化试点单位评估验收，确定第二批全国旅游标准化示范单位。（下半年）
25.组织全国旅游服务质量标杆单位、全国旅游标准化试点和示范宣传交流活动。
26.加强旅游标准制修订和标准执行工作力度，健全完善旅游标准体系、运行体系和工作体系。
五、旅行社管理工作（7项）
27.召开全国旅行社产业发展大会，宣传贯彻《旅游法》。（旅游法颁布之后）
28.完成《旅行社等级的划分与评定》国家标准研制和发布。
29.完成旅行社委托代理招徕试行注册评估并提出新的工作意见。（上半年）
30.继续推进中外合资旅行社试点经营出境游业务工作。
31.完成《旅行社通用产品规范》行业标准制定发布工作。（上半年）
32.按规定完成旅行社季度、年度、专项统计调查工作，做好排优排强和相关宣传引导工作。（8月底前）
33.加强赴台游、港澳游、出国游、边境游规范管理，加大对违规组团社和领队查处工作力度，探索建立违规记录档案。
六、饭店管理工作（8项）
34.举办全国旅游饭店服务技能大赛。
35.加大星级饭店评定、复核监督督查工作力度，建立健全以巡查和暗访相结合的检查制度，强化星级饭店退出机制，推动星级饭店提高服务质量。
36.健全完善饭店星评员、星评监督员选聘、管理考核工作制度和管理办法，建立全国饭店星评、复核、暗访和星评员工作监督管理信息化平台。
37.完成新一届国家级星评员、星评监督员换届聘用和培训。（7月底前）
38.建立温泉旅游企业等级评定和温泉星评员聘用、管理、考核制度，开展国家级温泉星评员培训工作。（上半年）
39.按规定如期完成饭店季度、年度、专项统计调查数据收集、审核和上报工作，提高各级旅游部门和饭店企业填报统计数据的准确性和实效性。
40.进一步宣传贯彻《旅游饭店节能减排指引》，指导星级饭店采取措施实现“十二五”期间用水用电量降低20%的目标，推进旅游企业节能减排。
41.深入研究“精品饭店”和度假型饭店、商务酒店、汽车旅馆、房车营地等行业标准。
七、导游管理工作（5项）
42.部署导游员开展旅游团队安全教育宣传工作。
43.确定《中国导游网》优化升级方案并着手实施。
44.制定改进和加强导游员管理系统工作方案并开始实施。（上半年）
45.开展导游法规、规章、规范、标准和导游体制改革的调查研究及工作意见与方案的制定、实施工作。
46.组织开展全国导游大赛获奖选手和优秀导游员的事迹宣传和经验交流工作。
八、旅游行业精神文明建设和文明燃香（4项）
47.深入推进《中国公民出国（境）旅游文明行为指南》和《中国公民国内旅游文明行为公约》的贯彻实施并开展检查评估。
48. 会同团中央推进旅游行业青年文明号创建及相关宣传工作。
49.按照中央文明委的统一部署，在旅游行业开展文明单位创建等工作。
50.加强规范燃香三项国家标准贯彻实施力度，联合相关部门开展宗教旅游场所规范燃香重点检查，创新并强化工作措施。
